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| 審決分類 |
審判 一部申し立て 1項3号刊行物記載 A23L 審判 一部申し立て 2項進歩性 A23L |
|---|---|
| 管理番号 | 1392051 |
| 総通号数 | 12 |
| 発行国 | JP |
| 公報種別 | 特許決定公報 |
| 発行日 | 2022-12-28 |
| 種別 | 異議の決定 |
| 異議申立日 | 2022-03-01 |
| 確定日 | 2022-10-03 |
| 異議申立件数 | 1 |
| 訂正明細書 | true |
| 事件の表示 | 特許第６９２９０５６号発明「飲料、容器詰め飲料、飲料の製造方法および飲料の保存安定性の向上方法」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。 |
| 結論 | 特許第６９２９０５６号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１ないし８〕並びに〔９及び１０〕について訂正することを認める。 特許第６９２９０５６号の請求項１ないし１０に係る特許を維持する。 |
| 理由 |
第１ 手続の経緯 特許第６９２９０５６号（以下、「本件特許」という。）の請求項１ないし１１に係る特許についての出願は、平成２８年１２月２７日の出願であって、令和３年８月１２日にその特許権の設定登録（請求項の数１１）がされ、同年９月１日に特許掲載公報が発行され、その後、その特許に対し、令和４年３月１日に特許異議申立人 田中 亜実（以下、「特許異議申立人」という。）により特許異議の申立て（対象請求項：請求項１ないし１０）がされ、同年４月２６日付けで取消理由が通知され、同年７月１日に特許権者 アサヒ飲料株式会社から意見書が提出されるとともに訂正請求がされ、同年同月１４日付けで訂正請求があった旨の通知（特許法第120条の5第5項）がされ、同年８月１９日に特許異議申立人から意見書が提出されたものである。 第２ 本件訂正について １ 訂正の内容 令和４年７月１日にされた訂正請求による訂正（以下、「本件訂正」という）の内容は、次のとおりである。なお、下線は訂正箇所を示すものである。 （１）訂正事項１ 訂正前の特許請求の範囲の請求項１に「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）が、０．２５以上であって、」と記載されているのを、「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）が、０．２５以上１０以下であって、」に訂正する。 併せて、請求項１を直接又は間接的に引用する請求項２ないし８についても、請求項１を訂正したことに伴う訂正をする。 （２）訂正事項２ 訂正前の特許請求の範囲の請求項９に「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）を０．２５以上、」と記載されているのを、「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）を０．２５以上１０以下とし、」に訂正する。 併せて、請求項９を引用する請求項１０についても、請求項９を訂正したことに伴う訂正をする。 ２ 訂正の目的、願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内か否か及び特許請求の範囲の拡張・変更の存否 （１）請求項１についての訂正について 訂正事項１による請求項１についての訂正は、「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）」の数値範囲の上限を追加するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 そして、訂正事項１による請求項１についての訂正は、願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内のものであり、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 （２）請求項２ないし８についての訂正について 訂正事項１による請求項２ないし８についての訂正は、請求項１についての訂正と同様に、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 そして、訂正事項１による請求項２ないし８についての訂正は、願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内のものであり、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 （３）請求項９についての訂正について 訂正事項２による請求項９についての訂正は、「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）」の数値範囲の上限を追加するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 そして、訂正事項２による請求項９についての訂正は、願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内のものであり、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 （４）請求項１０についての訂正について 訂正事項２による請求項１０についての訂正は、請求項９についての訂正と同様に、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 そして、訂正事項２による請求項１０についての訂正は、願書に添付した明細書又は特許請求の範囲に記載した事項の範囲内のものであり、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではない。 ３ むすび 以上のとおり、訂正事項１及び２による請求項１ないし１０についての訂正は、いずれも、特許法120条の5第2項ただし書第１号に掲げる事項を目的とするものである。 また、訂正事項１及び２による請求項１ないし１０についての訂正は、いずれも、特許法第120条の5第9項において準用する同法第126条第５及び６項の規定に適合する。 なお、訂正前の請求項１ないし８は一群の請求項に該当するものである。そして、訂正事項１による請求項１ないし８についての訂正は、それらについてされたものであるから、一群の請求項ごとにされたものであり、特許法第120条の5第4項の規定に適合する。 また、訂正前の請求項９及び１０も一群の請求項に該当するものである。そして、訂正事項２による請求項９及び１０についての訂正は、それらについてされたものであるから、一群の請求項ごとにされたものであり、特許法第120条の5第4項の規定に適合する。 さらに、特許異議の申立ては、訂正前の請求項１ないし１０に対してされているので、訂正を認める要件として、特許法第120条の5第9項において読み替えて準用する同法第126条第7項に規定する独立特許要件は課されない。 したがって、本件訂正は適法なものであり、結論のとおり、本件特許の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１ないし８〕並びに〔９及び１０〕について訂正することを認める。 第３ 本件特許発明 上記第２のとおりであるから、本件特許の請求項１ないし１０に係る発明（以下、順に「本件特許発明１」のようにいう。）は、それぞれ、訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲の請求項１ないし１０に記載された事項により特定される次のとおりのものである。 「【請求項１】 （Ａ）クエン酸と、（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも１種と、を含み、 成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）が、０．２５以上１０以下であって、 飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度が７５％以下であり、ｐＨが３．０〜４．５である、ヨーグルト様の香味を有する飲料。 【請求項２】 成分（Ａ）の含有量（質量％）が、０．１質量％以下である、請求項１に記載の飲料。 【請求項３】 成分（Ｂ）の含有量（質量％）が、０．０３７質量％以上である、請求項１または２に記載の飲料。 【請求項４】 前記飲料が炭酸飲料である、請求項１乃至３のいずれか一項に記載の飲料。 【請求項５】 波長６５０ｎｍにおける吸光度が０．０６以下である、請求項１乃至４のいずれか一項に記載の飲料。 【請求項６】 ヨーグルトフレーバーを含む、請求項１乃至５のいずれか一項に記載の飲料。 【請求項７】 請求項１乃至６のいずれか一項に記載の飲料が容器に充填されている容器詰め飲料。 【請求項８】 前記容器が、透明である、請求項７に記載の容器詰め飲料。 【請求項９】 （Ａ）クエン酸と、（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも１種と、を混合し、ｐＨが３．０〜４．５の飲料を調製する工程を含み、 前記飲料を調製する前記工程において、成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）を０．２５以上１０以下とし、飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度を７５％以下となるように調製する、ヨーグルト様の香味を有する飲料の製造方法。 【請求項１０】 前記飲料を調製する前記工程の後、さらに前記飲料中に炭酸ガスを圧入する工程を含む、請求項９に記載の飲料の製造方法。」 第４ 特許異議申立書に記載した申立ての理由の概要 令和４年３月１日に特許異議申立人が提出した特許異議申立書（以下、「特許異議申立書」という。）に記載した申立ての理由の概要は次のとおりである。 １ 申立理由１（甲第１号証に基づく新規性） 本件特許の請求項１ないし３及び７ないし９に係る発明は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった下記の甲第１号証に記載された発明であり、特許法第29条第1項第3号に該当し特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし３及び７ないし９に係る特許は、同法第113条第2号に該当し取り消すべきものである。 ２ 申立理由２（甲第１号証に基づく進歩性） 本件特許の請求項４ないし６及び１０に係る発明は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった下記の甲第１号証に記載された発明に基づいて、その発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（以下、「当業者」という。）が容易に発明をすることができたものであり、特許法第29条第2項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項４ないし６及び１０に係る特許は、同法第113条第2号に該当し取り消すべきものである。 ３ 証拠方法 甲第１号証：国際公開第２０１４／１１５４６５号 参考資料１：中国特許第１０３１６８８５８号明細書 参考資料２：中国特許出願公開第１０１８９７３５８号公報 参考資料３：国際公開第２０１３／１０９５１６号 参考資料４：特表２００９−５２７２５２号公報 参考資料５：米国特許出願公開第２０１１／０１５１０５９号明細書 参考資料６：国際公開第９３／１２６７２号 参考資料７：特表２０１０−５２１１６２号公報 参考資料８：中国特許出願公開第１０１９０４３５０号公報 なお、参考資料１ないし８は、令和４年８月１９日に特許異議申立人から提出された意見書に添付されたものである。また、証拠の表記は、特許異議申立書及び上記意見書の記載におおむね従った。以下、「甲第１号証」を「甲１」という。 第５ 取消理由の概要 令和４年４月２２日付けで通知された取消理由（以下、「取消理由」という。）の概要は次のとおりである。 １ 取消理由１（甲１に基づく新規性） 本件特許の請求項１ないし３及び７ないし９に係る発明は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった甲１に記載された発明であり、特許法第29条第1項第3号に該当し特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし３及び７ないし９に係る特許は、同法第113条第2号に該当し取り消すべきものである。 なお、該取消理由１は申立理由１とおおむね同旨である。 ２ 取消理由２（甲１に基づく進歩性） 本件特許の請求項１ないし４及び６ないし１０に係る発明は、本件特許の出願前に日本国内又は外国において、頒布された又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった甲１に記載された発明に基づいて、その出願前に当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第29条第2項の規定により特許を受けることができないものであるから、本件特許の請求項１ないし４及び６ないし１０に係る特許は、同法第113条第2号に該当し取り消すべきものである。 なお、該取消理由２は申立理由２のうち請求項４、６及び１０に対する理由を包含する。 第６ 取消理由１（甲１に基づく新規性）及び取消理由２（甲１に基づく進歩性）についての当審の判断 １ 甲１に記載された事項等 （１）甲１に記載された事項 甲１には、「酸性乳性飲料およびその製造方法」に関して、おおむね次の事項が記載されている。なお、下線は当審で付したものである。 ・「［0001］ 本発明は、異味異臭の原因となるプロピオニバクテリウム属細菌の増殖が抑制された酸性乳性飲料およびその製造方法に関する。」 ・「発明が解決しようとする課題 ［0008］ 従って、本発明の課題は、pH3.5以上の酸性乳性飲料における異味異臭発生の原因となる微生物を解明するとともに、当該微生物の増殖を抑制し、かつ飲料本来の風味を損なわない手段を提供することにある。 課題を解決するための手段 ［0009］ 本発明者らは上記課題を解決すべく鋭意研究を重ねた結果、pH3.5以上の酸性乳性飲料における異味異臭発生の原因菌がプロピオニバクテリウム（Propionibacterium）属の新規細菌であること、また、ジグリセリンミリスチン酸エステル及び／又はその塩が、当該新規細菌を顕著に増殖抑制できることを見いだし、本発明を完成させるに至った。」 ・「［0018］ また、本発明の飲料に配合する乳として酸性乳を用いることができる。酸性乳とは、pHを酸性にした乳をいい、微生物による発酵工程を経て製造される発酵酸性乳および微生物による発酵工程を経ないで製造される非発酵酸性乳のいずれをも含む。具体的には、予め乳原料を乳酸菌やビフィズス菌等の微生物によって発酵させ、乳酸等の有機酸を生成させる方法により得られる酸性乳、乳原料に乳酸やクエン酸等の有機酸や果汁等の酸成分を添加する方法により得られる酸性乳、又はこれらの混合物が挙げられる。ここで、微生物による発酵を行なう場合、通常の発酵乳製造に使用される発酵方法で行えばよく、静置発酵、攪拌発酵、振とう発酵、通気発酵などが挙げられる。発酵は、通常30〜40℃の温度で、pHが酸性になるまで行なえばよい。 ［0019］ 本発明の飲料のpHは3.5以上であれば特に限定されないが、pH3.5〜4.2が好ましく、pH3.5〜4.0がより好ましく、pH3.5〜3.8がさらに好ましい。本発明の飲料のpHを上記の範囲に調整するためには、酸味料を使用する方法、酸性乳を使用する方法、果汁を使用する方法、またはこれらの方法を併用する方法により行うことができるが、所望のpHとすることができれば特に限定されない。酸味料としては、例えば、乳酸、クエン酸、リンゴ酸、酒石酸、酢酸、フィチン酸、グルコン酸、コハク酸、フマール酸等の有機酸、リン酸等の無機酸が挙げられる。酸性乳を使用する場合は、酸性乳の調製方法は前記のとおりである。果汁としては、例えば、オレンジ、レモン、グレープフルーツ等の柑橘系の果汁が挙げられる。これらのpHを調整するための酸味料や酸性乳、果汁の使用量は、所望のpHとすることができれば特に限定されない。」 ・「［0037］（実施例１〜３） 脱脂粉乳8gを水に溶解し、還元脱脂乳を得た。この還元脱脂乳に果糖ぶどう糖液糖73g、3重量％大豆多糖類33gを添加した後、50％乳酸2.1gと10％クエン酸溶液0.9gの混合液を添加混合して、均一になるように撹拌し、乳含有液を得た。次いで、該乳含有液に40°白桃透明果汁2g、5重量％グルコン酸乳酸カルシウム24.6g、ビタミンC 0.9g、ビタミンB6 8mg、ビタミンB12 15μg、高甘味度甘味料0.2g、3重量％ペクチン60gを添加した後、10重量％クエン酸三ナトリウムを用いてpH3.8に調整し、ジグリセリンミリスチン酸エステルをそれぞれ7mg（実施例１）、13mg（実施例２）、26mg（実施例３）添加混合した。その後、香料及びカロチン色素を添加し、最後にイオン交換水を用いてBrixを7.2に調整し、全量を1000gとした。その後に均質化処理を行い、加熱殺菌した後に、350mlペットボトルに充填し、水冷して酸性乳性飲料を製造した。製品特性値は、Brix 7.2、ｐH3.8、クエン酸酸度（w/w%）0.21、SNF（無脂乳固形分）0.8であった。」 （２）甲１に記載された発明 甲１に記載された事項を、特に実施例１ないし３に関して整理すると、甲１には次の発明（以下、順に「甲１発明」及び「甲１方法発明」という。）が記載されていると認める。 ＜甲１発明＞ 「脱脂粉乳８ｇを水に溶解し、還元脱脂乳を得、この還元脱脂乳に果糖ぶどう糖液糖７３ｇ、３重量％大豆多糖類３３ｇを添加した後、５０％乳酸２．１ｇと１０％クエン酸溶液０．９ｇの混合液を添加混合して、均一になるように撹拌し、乳含有液を得、次いで、該乳含有液に４０°白桃透明果汁２ｇ、５重量％グルコン酸乳酸カルシウム２４．６ｇ、ビタミンＣ ０．９ｇ、ビタミンＢ６ ８ｍｇ、ビタミＢ１２ １５μｇ、高甘味度甘味料０．２ｇ、３重量％ペクチン６０ｇを添加した後、１０重量％クエン酸三ナトリウムを用いてｐＨ３．８に調整し、ジグリセリンミリスチン酸エステルを７ｍｇ、１３ｍｇ又は２６ｍｇ添加混合し、その後、香料及びカロチン色素を添加し、最後にイオン交換水を用いてＢｒｉｘを７．２に調整し、全量を１０００ｇとし、その後に均質化処理を行い、加熱殺菌した後に、３５０ｍｌペットボトルに充填し、水冷して製造したｐＨ３．８、クエン酸酸度（ｗ／ｗ％）０．２１の酸性乳性飲料。」 ＜甲１方法発明＞ 「脱脂粉乳８ｇを水に溶解し、還元脱脂乳を得、この還元脱脂乳に果糖ぶどう糖液糖７３ｇ、３重量％大豆多糖類３３ｇを添加した後、５０％乳酸２．１ｇと１０％クエン酸溶液０．９ｇの混合液を添加混合して、均一になるように撹拌し、乳含有液を得、次いで、該乳含有液に４０°白桃透明果汁２ｇ、５重量％グルコン酸乳酸カルシウム２４．６ｇ、ビタミンＣ ０．９ｇ、ビタミンＢ６ ８ｍｇ、ビタミＢ１２ １５μｇ、高甘味度甘味料０．２ｇ、３重量％ペクチン６０ｇを添加した後、１０重量％クエン酸三ナトリウムを用いてｐＨ３．８に調整し、ジグリセリンミリスチン酸エステルを７ｍｇ、１３ｍｇ又は２６ｍｇ添加混合し、その後、香料及びカロチン色素を添加し、最後にイオン交換水を用いてＢｒｉｘを７．２に調整し、全量を１０００ｇとし、その後に均質化処理を行い、加熱殺菌した後に、３５０ｍｌペットボトルに充填し、水冷するｐＨ３．８、クエン酸酸度（ｗ／ｗ％）０．２１の酸性乳性飲料の製造方法。」 ２ 本件特許発明１について （１）対比 本件特許発明１と甲１発明を対比する。 甲１発明における「１０％クエン酸溶液」中の「クエン酸」は本件特許発明１における「（Ａ）クエン酸」に相当する。 甲１発明における「５０％乳酸」中の「乳酸」は本件特許発明１における「（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも一種」のうちの「乳酸」に相当する。 甲１発明における「クエン酸」の含有量は、０．９ｇ×１０％÷１０００ｇ×１００＝０．００９質量％と計算される。そして、甲１発明における「クエン酸酸度（ｗ／ｗ％）」は「０．２１」であり、飲料全体の酸度に対するクエン酸由来の酸度は、０．００９質量％÷０．２１（ｗ／ｗ％）×１００＝４．２９％と計算されるから（合議体注：この点、特許異議申立人の特許異議申立書の主張は誤っていると思われる。）、甲１発明は本件特許発明１における「飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度」の「７５％以下」の条件を満足する。 甲１発明における「ｐＨ」は「３．８」であるから、甲１発明は本件特許発明１における「ｐＨ」の「３．０〜４．５」の条件を満足する。 甲１発明における「酸性乳性飲料」は本件特許発明１における「飲料」に相当する。 したがって、両者は次の点で一致する。 ＜一致点＞ 「（Ａ）クエン酸と、（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも１種と、を含み、 飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度が７５％以下であり、ｐＨが３．０〜４．５である飲料。」 そして、両者は次の点で相違又は一応相違する。 ＜相違点１−１＞ 本件特許発明１においては、「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）が、０．２５以上１０以下」と特定されているのに対し、甲１発明においては、そのようには特定されていない点。 ＜相違点１−２＞ 本件特許発明１においては、「ヨーグルト様の香味を有する」と特定されているのに対し、甲１発明においては、そのようには特定されていない点。 （２）判断 相違点１−１について検討する。 甲１発明における「クエン酸」の含有量は、０．００９質量％と計算され、同じく「乳酸」の含有量は、２．１ｇ×５０％÷１０００ｇ×１００＝０．１０５質量％と計算され、「クエン酸」の含有量に対する「乳酸」の含有量の比は０．１０５÷０．００９＝１１．７と計算されるから、甲１発明は、本件特許発明１における「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）」の「０．２５以上１０以下」の条件を満足しない。 したがって、相違点１−１は実質的な相違点である。 また、甲１及び参考資料１ないし８には、甲１発明において、「クエン酸」の含有量（質量％）に対する「乳酸」の含有量（質量％）の比を「１１．７」から「０．２５以上１０以下」の数値範囲内の値とする動機付けとなる記載はない。 したがって、甲１発明において、甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項を考慮しても、相違点１−１に係る本件特許発明１の発明特定事項を採用することは、当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。 そして、本件特許発明１の奏する「ヨーグルト様の香味を有する飲料における乳性感を向上し、適度な乳性感を有しつつ、乳性感の劣化が抑制された飲料を提供することができる」（本件特許の発明の詳細な説明の【００１１】）という効果は、甲１発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項からみて、本件特許発明１の構成から当業者が予測できる範囲の効果を超える顕著なものである。 なお、特許異議申立人は、令和４年８月１９日に提出された意見書において、「酸成分として、クエン酸と、乳酸、リンゴ酸、酒石酸とを適宜組み合わせて、飲料の呈味を最適化するためにそれらの含有量を調節することについては、参考資料１〜８に記載されているとおり周知の技術である。かかる技術を開示する特許文献は枚挙にいとまがないうえ、あえて文献に開示していないとしても、当業者においては、商品設計において使用する酸成分を選択しその含有量を調節することは通常行う事項である。訂正後の本件特許発明１における、「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）が、０．２５以上１０以下」との特徴に対して、参考資料１〜４は当該特徴の数値範囲の範囲内にあり、参考資料５〜７は当該特徴の数値範囲と重複しており、参考資料８は当該特徴の数値範囲の範囲外にある。このことは、飲料によって所望の呈味が異なるが故に「Ｂ／Ａ」は種々の数値となり得るのであって、訂正後の本件特許発明１における「０．２５以上１０以下」との数値範囲は何ら特別の数値範囲ではないことを示している。 上述のとおり、仮に文献に開示されていないとしても、当技術分野において、酸成分を選択しその含有量を調節した結果、訂正後の本件特許発明１に規定する「Ｂ／Ａ」の数値範囲に重複することとなっている先行技術は潜在的に数多く存在することは自明であり、当業者であれば理解することである。したがって、甲１発明及び周知技術に基づけば、訂正後の本件特許発明１において、「成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）」の上限値を「１０以下」とすることについて何ら困難性は存在しない。よって、訂正後の本件特許発明１は、依然として、進歩性を有さないものであり、取り消されるべきものである。」（上記意見書第４ページ第８ないし２７行）旨主張する。 そこで、該主張について検討する。 甲１の［0001］、［0008］及び［0009］に記載されているように、甲１発明は、pH3.5以上の酸性乳性飲料における異味異臭発生の原因菌であるプロピオニバクテリウム属の新規細菌の増殖をジグリセリンミリスチン酸エステル及び／又はその塩により抑制することを目的とするものである。 また、甲１の［0018］及び［0019］に記載されているように、甲１発明は、飲料のpHは3.5以上とするために、「クエン酸」や「乳酸」を添加しているものである。 したがって、甲１発明において、「クエン酸」の含有量（質量％）に対する「乳酸」の含有量（質量％）の比に着目する理由はないし、参考資料１ないし８にも、甲１発明において、「クエン酸」の含有量（質量％）に対する「乳酸」の含有量（質量％）の比に着目し、その比を調整する動機付けとなる記載はない。 また、甲１及び参考資料１ないし８には、「クエン酸」の含有量（質量％）に対する「乳酸」の含有量（質量％）の比を調整することで、「ヨーグルト様の香味を有する飲料における乳性感を向上し、適度な乳性感を有しつつ、乳性感の劣化が抑制された飲料を提供することができる」という効果を奏することは記載も示唆もされていない。 そうすると、仮に、「酸成分として、クエン酸と、乳酸、リンゴ酸、酒石酸とを適宜組み合わせて、飲料の呈味を最適化するためにそれらの含有量を調節すること」が、参考資料１〜８から周知技術であるといえたとしても、甲１発明に上記周知技術を適用し、「クエン酸」の含有量（質量％）に対する「乳酸」の含有量（質量％）の比を「１１．７」から「０．２５以上１０以下」の数値範囲内の値にする動機付けがあるとはいえない。 よって、特許異議申立人の上記主張は採用できない。 （３）まとめ したがって、他の相違点について検討するまでもなく、本件特許発明１は甲１発明であるとはいえないし、甲１発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 ３ 本件特許発明２、３、７及び８について 本件特許発明２、３、７及び８は、請求項１を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものであるから、本件特許発明１と同様に、甲１発明であるとはいえないし、甲１発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 ４ 本件特許発明４及び６について 本件特許発明４及び６は、請求項１を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものであるから、本件特許発明１と同様に、甲１発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 ５ 本件特許発明９について （１）対比 本件特許発明９と甲１方法発明を対比するに、両者の間には、本件特許発明１と甲１発明の間の相当関係と同様の相当関係が成り立つ。 また、甲１方法発明が、「１０％クエン酸溶液」中の「クエン酸」及び「５０％乳酸」中の「乳酸」を「混合」し、「ｐＨ３．８、クエン酸酸度（ｗ／ｗ％）０．２１」となるように「調製」して、「酸性乳性飲料」を「調製」する工程を有していることは明らかである。 したがって、両者は次の点で一致する。 ＜一致点＞ 「（Ａ）クエン酸と、（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも１種と、を混合し、ｐＨが３．０〜４．５の飲料を調製する工程を含み、 前記飲料を調製する前記工程において、飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度を７５％以下となるように調製する、飲料の製造方法。」 そして、両者は次の点で相違又は一応相違する。 ＜相違点２−１＞ 本件特許発明９においては、「（前記飲料を調製する前記工程において、）成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）を０．２５以上１０以下とし」と特定されているのに対し、甲１方法発明においては、そのようには特定されていない点。 ＜相違点２−２＞ 本件特許発明９においては、「ヨーグルト様の香味を有する」と特定されているのに対し、甲１方法発明においては、そのようには特定されていない点。 （２）判断 相違点２−１について検討する。 相違点２−１は相違点１−１と実質的に同じであり、上記２（２）と同様に判断される。 すなわち、相違点２−１は実質的な相違点であるし、甲１方法発明において、甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項を考慮しても、相違点２−１に係る本件特許発明９の発明特定事項を採用することは、当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。 そして、本件特許発明９の奏する「ヨーグルト様の香味を有する飲料における乳性感を向上し、適度な乳性感を有しつつ、乳性感の劣化が抑制された飲料を提供することができる」という効果は、甲１方法発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項からみて、本件特許発明９の構成から当業者が予測できる範囲の効果を超える顕著なものである。 なお、特許異議申立人は、令和４年８月１９日に提出された意見書において、「訂正後の本件特許発明９は、訂正後の本件特許発明１と同様の訂正がなされたものであるから、訂正後の本件特許発明１について上述したように、依然として、進歩性を有さないものであり、取り消されるべきものである。」（上記意見書第４ページ第２８ないし３０行）旨主張するが、上記２（２）のなお書きと同様であり、該主張は採用できない。 （３）まとめ したがって、他の相違点について検討するまでもなく、本件特許発明９は甲１方法発明であるとはいえないし、甲１方法発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるともいえない。 ６ 本件特許発明１０について 本件特許発明１０は、請求項９を引用して特定するものであり、本件特許発明９の発明特定事項を全て有するものであるから、本件特許発明９と同様に、甲１方法発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 ７ 取消理由１及び２についてのむすび したがって、本件特許発明１ないし３及び７ないし９は、特許法第29条第1項第3号に該当し特許を受けることができないものであるとはいえないし、本件特許発明１ないし４及び６ないし１０は、同法同条第２項の規定により特許を受けることができないものであるとはいえないから、本件特許の請求項１ないし４及び６ないし１０に係る特許は、同法第113条第2号に該当し取り消すべきものであるとはいえない。 第７ 取消理由に採用しなかった特許異議申立書に記載した申立ての理由について 取消理由に採用しなかった特許異議申立書に記載した申立ての理由は、申立理由２（甲１に基づく進歩性）のうち請求項５に対する理由である。 以下、検討する。 本件特許発明５は、請求項１を直接又は間接的に引用して特定するものであり、本件特許発明１の発明特定事項を全て有するものであるから、本件特許発明１と同様に、甲１発明並びに甲１及び参考資料１ないし８に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。 したがって、本件特許発明５は、特許法第29条第2項の規定により特許を受けることができないものであるとはいえないから、本件特許の請求項５に係る特許は、同法第113条第2号に該当せず、申立理由２のうち請求項５に対する理由によっては取り消すことはできない。 第８ 結語 上記第６及び７のとおり、本件特許の請求項１ないし１０に係る特許は、取消理由並びに特許異議申立書に記載した申立ての理由によっては、取り消すことはできない。 また、他に本件特許の請求項１ないし１０に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。 よって、結論のとおり決定する。 |
| 発明の名称 |
（５７）【特許請求の範囲】 【請求項１】 （Ａ）クエン酸と、（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも１種と、を含み、 成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）が、０．２５以上１０以下であって、 飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度が７５％以下であり、ｐＨが３．０〜４．５である、ヨーグルト様の香味を有する飲料。 【請求項２】 成分（Ａ）の含有量（質量％）が、０．１質量％以下である、請求項１に記載の飲料。 【請求項３】 成分（Ｂ）の含有量（質量％）が、０．０３７質量％以上である、請求項１または２に記載の飲料。 【請求項４】 前記飲料が炭酸飲料である、請求項１乃至３のいずれか一項に記載の飲料。 【請求項５】 波長６５０ｎｍにおける吸光度が０．０６以下である、請求項１乃至４のいずれか一項に記載の飲料。 【請求項６】 ヨーグルトフレーバーを含む、請求項１乃至５のいずれか一項に記載の飲料。 【請求項７】 請求項１乃至６のいずれか一項に記載の飲料が容器に充填されている容器詰め飲料。 【請求項８】 前記容器が、透明である、請求項７に記載の容器詰め飲料。 【請求項９】 （Ａ）クエン酸と、（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも１種と、を混合し、ｐＨが３．０〜４．５の飲料を調製する工程を含み、 前記飲料を調製する前記工程において、成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）を０．２５以上１０以下とし、飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度を７５％以下となるように調製する、ヨーグルト様の香味を有する飲料の製造方法。 【請求項１０】 前記飲料を調製する前記工程の後、さらに前記飲料中に炭酸ガスを圧入する工程を含む、請求項９に記載の飲料の製造方法。 【請求項１１】 （Ａ）クエン酸と、（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、および酒石酸からなる群から選ばれる少なくとも１種と、を混合し、ｐＨが３．０〜４．５の飲料を調製する工程を含み、 前記飲料を調製する前記工程において、成分（Ａ）の含有量（質量％）に対する成分（Ｂ）の含有量（質量％）（Ｂ／Ａ）を０．２５以上、飲料全体の酸度に対する（Ａ）クエン酸由来の酸度を７５％以下となるように調製する、ヨーグルト様の香味を有する飲料の保存安定性の向上方法。 |
| 訂正の要旨 |
審決（決定）の【理由】欄参照。 |
| 異議決定日 | 2022-09-22 |
| 出願番号 | P2016-252515 |
| 審決分類 |
P
1
652・
113-
YAA
(A23L)
P 1 652・ 121- YAA (A23L) |
| 最終処分 | 07 維持 |
| 特許庁審判長 |
平塚 政宏 |
| 特許庁審判官 |
加藤 友也 植前 充司 |
| 登録日 | 2021-08-12 |
| 登録番号 | 6929056 |
| 権利者 | アサヒ飲料株式会社 |
| 発明の名称 | 飲料、容器詰め飲料、飲料の製造方法および飲料の保存安定性の向上方法 |
| 代理人 | 速水 進治 |
| 代理人 | 速水 進治 |